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福建11选5EPC工程总承包项目常见法律风险及防范

发布时间:2021-04-18 
 

  EPC(策画-采购-施工)工程总承包是指工程总承包企业遵从合同商定,负责工程项主意策画、采购、施工、试运转效劳等任务,并对承包工程的质料、安好、工期、制价周详肩负。但跟着工程总承包交易的络续起色,商场境况的络续蜕化,工程承包界限的危害也逐渐加大。并且,正在普通境况下,设立工程爆发的危害往往是合同当事人无法继承的,正在工程设立实习中爆发的胶葛也是相等繁杂的,给当事人形成的亏损更是广大的。本文将纠合工程实习,从EPC工程总承包商的角度对项目常睹的危害实行了剖释、总结,并总结体味,提出了相应项目危害的应对政策。

  (1)依法务必招投标的项目,招标人未依法实施招投标秩序直接实行项目委托。

  (2)依法应公然招投标的项目,招标人舛错采取或规避公然招标,采取邀请招标形式实行项目发包。

  (3)依法务必经审批方可采用邀请招标或不招标的项目,项目招标人未实施审批秩序,或固然实施了审批秩序但审批主体不适合。

  遵从招投标法等闭系执法法例的章程,因上述工程招投标举动正在秩序上存正在执法瑕疵,将导致项目中标无效,进而导致发承包两边订立的工程总承包合同无效。行政监视拘束部分可予以责令刻期革新、罚款、暂停项目奉行或者暂停资金拨付、对单元直接肩负的主管职员和其他直接职守职员依法予以处分等行政处置。

  该类执法危害闭键浮现正在策画单元与施工单元构成笼络体出席EPC工程总承包项目投标,策画单元仅肩负项目策画或片面策画任务,而全盘项目中策画任务所占比重较小。遵从招投标法等现行执法章程,采用笼络体花样投标的,笼络体成员就中标项目向招标人负责连带职守,策画单元连带职守危害较大。

  该类执法危害闭键浮现正在EPC工程总承包项目采用固定总价合同形式下未能简直显着项目承包鸿沟,或者未简直规定发承包两边的任务畛域,众采用“等”字隐隐商定,或者正在合同中添加具有扩张阐明的口袋条件(如“施工图策画中应试虑而实质未探究的但直接影响应用功用的细部工程,均属于承包商承包鸿沟”),添加了EPC工程总承包商合同危害。

  该类执法危害闭键浮现正在绝大片面总承包合同周期较长,而合同代价采用固定总价形式,且合同总价中蕴涵合同实施流程中的十足风陡峭素,合同实施流程中EPC工程总承包商调理合同代价的权力较少。

  另外,发包人订立合同时往往应用其强势名望迫使EPC工程总承包商担当较为苛刻的付款要求,并撤废了合同中发包人过期付款的违约职守条件。

  (1)发包人项目招标时,显着见告EPC工程总承包商,项目设立资金亏空,央浼EPC工程总承包商片面或整体垫付资金设立项目。

  (2)凭据工程总承包合同商定,发包人工程进度款付出迟于工程实质执行进度,导致EPC工程总承包商资金缺口。

  该类危害,众显示正在发包人央浼EPC工程总承包商提交的合同保函(包罗但不限于预付款保函、履约保函、质保保函等),均为无要求、睹索即付的独立银行保函,EPC工程总承包商难以负责保函被恶意索赔的危害,且保函一朝被索兑,遵从目前银行的信用拘束系统,将对EPC工程总承包商的企业信用发作较大负面影响。

  邦际工程总承包项目涉及的风陡峭素较众,本文不逐一罗列,仅纠合工程实习,扼要总结如下:

  (1)因为对项目所正在邦发言欠亨、文明分别形成EPC工程总承包商对发包人央浼剖释存正在缺点,进而对项目合同价款、进度、质料、安好等形成影响。

  (3)项目所正在邦钱币汇率震撼、通货膨胀等要素导致以项目所正在邦钱币计价的合同金额实质上难以笼罩合同本钱,进而导致EPC工程总承包商显现重要耗费。

  (5)因为项目众合用项目所正在邦的法式、模范,进而导致项目执行流程中因法式、福建11选5模范转化合用题目给工程执行带来诸众危害。

  正在EPC工程总承包交易展开流程中,EPC工程总承包商与交易闭系的策划、拘束以及项目执行职员要琢磨和研习招标投标法及执行条例等闭系执法法例中项目招投标的招标鸿沟和周围法式,并正在项目执行流程中厉酷奉行执法法例章程,实时修改存正在题目,确保项目招投标合法、合规。

  另外,EPC工程总承包商决定职员也要注意项目秩序执法要件缺陷的危害,衡量利害,有所选择,谨慎采取项目。

  因笼络投标,笼络体成员之间须负责连带职守,故笼络体成员,希罕是正在拟投标项目中所占任务量较小的一方笼络体成员(以下简称“危害方”),正在采取笼络体花样投标前,应厉酷窥察笼络体其他方的资产、荣誉、仿佛项目事迹境况等,评估笼络体其他方的履约才智。

  笼络体其他方通过履约才智评估,投标前笼络体成员之间订立笼络体同意,要显着笼络体成员之间的任务分工、危害及职守鸿沟等。如笼络体其他方承包鸿沟内的工为难度较大的,提倡危害方央浼该笼络体成员落实有用履约担保方法。

  项目中标、工程总承包合同订立时,就总承包合同实质,笼络体成员之间订立笼络体同意增补同意,简直显着工程总承包合同项下笼络体成员之间的简直任务鸿沟、权力负担及职守等。

  工程总承包合同执行流程中,危害方须亲切眷注笼络体其他方的经济处境,并加紧对项主意拘束,创造强大题目时实时落实止损方法,负责连带职守危害。

  因项目采用固定总价形式确定合同价款,且合同价款蕴涵的风陡峭素较众,如工程承包鸿沟不确定,EPC工程总承包商合同价款危害较大。提倡EPC工程总承包商正在投标,或与发包人签署总承包合同时,宽裕探究以下危害负责方法:

  (1)投标前留意踏勘项目现场,弄清爽项主意边境要求及项目所正在地周边的地舆、境况要求,不清爽或不显着的实时向招标人澄清。

  (2)订立工程总承包时,正在工程总承包合同中简直显着合同的承包鸿沟,如工程承包鸿沟难用文字精确描绘的,将工程量清单、图纸、身手声明等行动合同附件,或者采用反推形式商定(如合同鸿沟不包罗XXXX),尽量避免采用“等”字隐隐商定,尽量避免对合同鸿沟作扩张阐明。涉及必要发包人配合,或存正在众个总承包单元笼络联合执行的,各单元的任务界面也须简直显着清爽。

  (3)尽量采取邦度推选的合同树模文本与发包人订立总承包合同,避免发包人正在总承包合同中配置具有扩张阐明的口袋条件。

  (4)正在总承包合同中对EPC工程总承包商违约职守(如违约金、抵偿金、罚款等)设定最高限额,最事态部地减轻因工程承包鸿沟不显着带来的违约危害。

  假如上述方法难以接纳,且项目无其他强大危害的境况下,提倡EPC工程总承包商正在投标总价中归纳探究较高比例危害应对金,以应对合同实施流程中不行料念的风陡峭素。

  项目投标前,EPC工程总承包商须厉酷窥察发包人的资产、资信和项目资金到位境况,评估发包人合同价款付出的履约才智,从泉源上负责合同价款付出的危害。

  EPC工程总承包商正在投标前,须留意踏勘项目现场,弄清爽项主意边境要求及项目所正在地周边的地舆、境况要求,并正在总承包合同中简直显着合同的承包鸿沟、项目执行法式或央浼。投标报价时,宽裕探究上述要求要素,以及人力、呆板、配置资料等代价上涨等要素对合同价款的影响。因合同代价固定,且合同代价蕴涵的风陡峭素较众,如上述要素不宽裕探究,EPC工程总承包商难以负责项目合同价款危害。

  另外,针对必要实行审计结算的项目,提倡EPC工程总承包商与发包人显着简直审计结算的鸿沟,针对显着采用固定代价结算的实质,不得实行制价判决或审计结算(最高院《闭于审理设立工程施工合同胶葛案件合用执法题目的阐明》第22条),审计结算的鸿沟应仅限于固定代价以外的实质,如工程改革等,避免工程竣事EPC工程总承包商已负责项目了危害后,发包人通过审计结算核减EPC工程总承包商项目利润。

  (1)定金罚则。针对合同中有定金商定的,发包人违约后,EPC工程总承包商可能凭据简直境况,采取合用违约金或者定金条件索赔(《合同法》第115条)。

  (2)行使法定留置权。针对发包人未遵从合同商定付出相应勘探策画用度时,EPC工程承包商可能就勘探策画成绩行使法定留置权(《合同法》第264条),直至发包人付出相应勘探策画费。

  (3)设立工程价款优先受偿权。针对发包人过期付出工程款,经EPC工程总承包商书面催告正在合理刻期(普通为56天)内仍未付出的,EPC工程总承包商可能就工程折价或拍卖的价款行使优先受偿权(《合同法》第286条及《设立工程施工合同》通用条件第33.4条)。

  2.5.1项目承接或合同订立前,凭据项目境况,拟订项目资金平均计划,测算项目垫资额度。

  2.5.2凭据测算的项目垫资额度,厉酷窥察发包人的资产、荣誉处境,评估发包人送还垫资的才智。

  2.5.3项目中标后,凭据实质必要垫资额,落实垫资安好保证方法,正在总承包合同中简直显着。

  (3)垫资的资金本钱阴谋的技巧、付出形式及功夫刻期(提防:最高院《闭于审理设立工程施工合同胶葛案件合用执法题目的阐明》对垫资息金有出格章程,执法仅声援合同当事人有商定,且不逾越中邦百姓银行颁布的同期同类贷款利率的垫资息金)。

  (5)垫资及垫资本钱送还的担保形式(包罗但不限于EPC工程总承包可担当的各样确保、资产典质/质押等)。

  2.6.1EPC工程总承包商本身要抬高危害防备认识,要有无要求睹索即付银行保函开出去便是现金的危害认识。加紧公司保函拘束轨制设立,切忌恣意开立保函,保函到期后要实时收回,尽也许的裁汰保函被索赔的时机。

  2.6.2正在出具无要求、睹索即付保函时,要凭据项目境况有用接纳相应危害负责方法。

  (1)厉酷遵从执法章程的品种及限额开具保函,将危害锁定正在限额内(凭据最新邦度执法法例及战略章程,投标确保金不得逾越招标项目估算价的2%,履约保函额度不逾越合同总价的10%,质料保函最高不逾越结算总价的5%)。

  (2)妥贴设定保函递减条件,保函额度跟着工程执行进度同比例或遵从商定比例递减,逐渐裁汰保函索赔危害。

  (3)提防保函有用期,显着商定保函的担保刻期,担保刻期届满,保函担保职守消除。

  (4)提防保函刻期的连结,合理配置履约保函与质保金或质保保函的担保刻期,避免担保刻期显现重叠,添加保函索赔危害。

  (5)显着商定保函的不行让与性,避免发包人将保函让与给其他不特定对象,给EPC工程总承包商带来不特定的危害。

  针对邦际工程总承包项目,项目承接前要宽裕相识新入商场的境况,希罕是从未涉足的邦度,可通过参考我邦商务部颁布的邦别申报、斟酌我邦驻外地使领馆等形式,事先周详相识项目所正在邦的执法法例、税收战略、风土着情、文明特性等,将项目风陡峭素尽也许裁汰。同时,装备熟谙境外工程且具有必然执行体味的翻译职员,加紧与发包人及项目所正在邦闭系方之间的疏导就、调换。

  另外,提倡项目承接前,委托项目所正在邦专业机构实行须要的前期尽职考核(包罗执法、财税、身手等),逐渐作战笼罩境外工程承包交易的商场准入、机构设立、税务、外汇管制、保函、劳工、保障、胶葛处分等方面的题目清单,为邦际工程承包交易供应危害指引和决定参考,赓续擢升邦际工程承包危害负责的水准。

  为有用负责EPC工程总承包项目危害,提倡EPC工程总承包商加紧项目危害的拘束与负责:

  (1)注意项目危害评估,抬高项目危害负责认识。EPC工程总承包商应纠合企业本身境况,拟订适合本身起色的项目危害评估、拘束轨制,将项目危害评估轨制化、常态化,抬高全盘企业的危害负责认识,有用负责项目危害。

  (2)作战项目危害讯息数据库,加紧总承包项目奉行流程中的强大危害监控。EPC工程总承包项目承接后,提倡EPC工程总承包商凭据EPC工程总承包合同及项目危害评估境况,梳理、汇总项目存正在的危害,希罕是项目危害评估提出的强大项目危害,作战相应项目危害讯息数据库,项目奉行流程中对项目危害进活跃态跟踪,创造强大境况蜕化时实时从新评估危害,或采用危害负责方法,赓续擢升强大项目危害管控的水准。

  总之,EPC工程总承包涉及的执法题目是繁杂的,面对的执法危害也是众样的。以上仅是纠合公司实质坐蓐交易碰到的简直题目,对工程总承包执行流程中碰到的极少执法题目实行的开头思索和剖释总结,仅是一点粗浅的主张和提倡,供EPC工程总承包项目危害拘束和负责者参考应用。

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